Новый порядок государственной регистрации создания юридических лиц

Приятной новостью как для действующих субъектов хозяйствования, так и для лиц, только собирающихся заняться предпринимательской деятельностью, стало издание Декрета Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» (далее – Декрет № 1). Распространенный через средства массовой информации тезис о том, что «теперь в бизнес можно войти за 1 день», заставил многих замереть в ожидании 1 февраля 2009 года, когда провозглашенный заявительный принцип регистрации субъектов хозяйствования каждый сможет опробовать на себе.

Провозглашенный Декретом № 1 заявительный принцип (не распространяется на банки, небанковские кредитно-финансовые организации) государственной регистрации предполагает, что она осуществляется в день подачи документов, необходимых для ее проведения. Установлен минимальный пакет необходимых документов, регистрирующие органы не проверяют содержание учредительных документов, так же, как и не проверяют, полностью ли соблюден порядок создания юридического лица. Ответственность за соблюдение порядка создания возложена на учредителей.

Данный порядок в соответствии с пунктом 12 Положения о регистрации включает в себя следующие этапы:

1. согласование с регистрирующим органом наименования создаваемой организации;

2. определение предполагаемого места размещения создаваемой организации;

3. принятие решения о создании организации и подготовка ее устава (учредительного договора – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора);

4. формирование уставного фонда;

5. обращение за государственной регистрацией.

1. Согласование наименования по-прежнему направлено на недопущение одновременного существования нескольких юридических лиц с тождественными или созвучными наименованиями. Однако заявительный принцип регистрации отменяет необходимость предоставления при обращении за государственной регистрацией справки о согласовании наименования. Возможная проблема, которая может здесь возникнуть – недобросовестные действия учредителей создаваемой организации (неосуществление согласования наименования), в результате чего может иметь место противоправное использование фирменного наименования действующего юридического лица.

2. В отношении второго этапа в первую очередь отметим, что термин «место размещения» не характерен для белорусского гражданского законодательства. Гражданский кодекс Республики Беларусь оперирует понятием «место нахождения юридического лица». Пункт 5 Положения о регистрации говорит о «местонахождении» частного унитарного предприятия.

Никакие документы, подтверждающие право на использование конкретного помещения для размещения создаваемой организации, в регистрирующий орган не представляются. Однако учредитель создаваемого частного унитарного предприятия, определяющий жилое помещение в качестве места нахождения своей фирмы, не должен забыть заручиться согласием собственника и всех совершеннолетних членов семьи собственника, проживающих в данном жилом помещении (которое, как и раньше, должно относиться к частному жилому фонду и являться местом жительства или находиться в собственности учредителя).

Положение о регистрации фактически закрепило возможность нахождения в одном помещении двух и более юридических лиц, отменив соответствующее основание для отказа в государственной регистрации.

3. Принятие решения о создании организации оформляется соответствующими документами (протокол, решение), которые, хоть и не представляются в регистрирующий орган, все равно должны быть составлены и храниться в документах организации. Эти документы также являются основаниями для открытия временного счета в банке для формирования уставного фонда (или проведения оценки неденежного вклада), а также, как правило, – для вступления в должность директора организации.

В Положении о регистрации не содержатся требования по обязательному указанию в учредительных документах организаций и в свидетельстве о государственной регистрации индивидуальных предпринимателей сведений об осуществляемых видах деятельности, в том числе лицензируемых, сведений об обособленных подразделениях. Это означает, что теперь для получения лицензий, не нужно будет вносить изменения в устав. Также не содержится и требований об обязательном внесении изменений в учредительные документы при изменении таких сведений. Не содержится и обязательных требований о внесении изменений при изменении размера уставного фонда или наименования организации, хотя из пунктов 7 и 16 Положения о регистрации косвенно следует, что изменения такие все-таки представляются на государственную регистрацию.

Декрет № 1 предусматривает обязанность регистрации изменений (дополнений) в связи с изменением состава участников (кроме акционерных обществ, товариществ собственников, потребительских кооперативов, садоводческих товариществ, ассоциаций (союзов), государственных объединений, торгово-промышленных палат). Срок для обращения за такой регистрацией продлен до двух месяцев.

При изменении места нахождения организации, государственная регистрация изменений в учредительные документы также не требуется, необходимо лишь уведомить регистрирующий орган в течение десяти рабочих дней. В связи с этим возникает вопрос, как же быть с достоверностью содержания учредительных документов. Ведь обязательность указания в них места нахождения юридического лица предусмотрена Гражданским кодексом, а невнесение изменении приведет к тому, что в учредительных документах будут содержаться сведения, не соответствующие действительности. Также неясно, с какого момента будет исчисляться срок для внесения изменения в лицензии в связи с изменением места нахождения лицензиата.

4. Приятным сюрпризом явилась отмена минимальных размеров уставных фондов. В Положении о регистрации предусмотрено, что коммерческие организации самостоятельно определяют размеры уставных фондов, за исключением юридических лиц таких организационно-правовых форм, как открытые и закрытые акционерные общества (суммы, эквивалентные 400 и 100 базовым величинам соответственно), а также субъектов хозяйствования, указанных в пункте 2 Положения о регистрации. Фактическая отмена установления минимальных уставных фондов не изменяет предписаний Инвестиционного кодекса Республики Беларусь, то есть никак не скажется на коммерческих организациях с иностранными инвестициями, вклад иностранного участника в уставный фонд которых по-прежнему должен составлять не менее 20 000 долларов США. Порядок формирования уставного фонда для таких организаций также регулируется Инвестиционным кодексом.

Исходя из норм Декрета № 1, большинство организаций могут быть созданы с уставным фондом в абсолютно любом размере, даже 100 белорусских рублей, что значительно снижает гарантии прав будущих кредиторов юридического лица. Кроме того, новое Положение о регистрации, дав полную свободу в определении размера уставного фонда, предусмотрело довольно значительный (хотя и меньший, чем ранее) – в 50 базовых величин – размер субсидиарной ответственности участников общества с дополнительной ответственностью, чем сделало абсолютно непривлекательной для учредителей данную организационно-правовую форму.

Что касается порядка формирования уставного фонда, Положение о регистрации предусматривает, что на момент осуществления государственной регистрации уставные фонды акционерных обществ, иных коммерческих организаций, для которых установлены минимальные размеры уставных фондов, должны быть сформированы в размере не ниже таких минимальных размеров. Уставные же фонды других коммерческих организаций – в размерах, предусмотренных их уставами (учредительными договорами – для коммерческих организаций, действующих только на основании учредительных договоров). Здесь нельзя забывать о предписаниях Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих данный вопрос. Таким образом, большинству лиц, создающих юридические лица, до обращения в регистрирующий орган необходимо будет в определенном объеме сформировать уставный фонд.

5. И вот мы подошли к собственно моменту обращения за государственной регистрацией. Распределение регистрирующих органов по видам субъектов хозяйствования не претерпело изменений. Важным новшеством является возложение на регистрирующие органы обязанности по обеспечению ежедневного в течение всего рабочего времени регистрирующего органа приема документов для государственной регистрации, за исключением выходных, государственных праздников и праздничных дней, являющихся нерабочими днями. Такой порядок представляется весьма удобным для учредителей и руководителей юридических лиц.

Чтобы зарегистрировать организацию, необходимо предоставить в регистрирующий орган следующие документы: заявление, устав (учредительный договор – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), его электронную копию и платежный документ (оригинал либо копию) об уплате государственной пошлины. Нотариальное удостоверение учредительных документов, представляемых для государственной регистрации, не требуется.

Несмотря на то, что общества с ограниченной и общества с дополнительной ответственностью действуют также и на основании учредительного договора (статья 88 Гражданского кодекса Республики Беларусь), предоставлять его в регистрирующий орган теперь не требуется. Для учредителей – иностранных физических и юридических лиц сохранено требование о предоставлении соответственно копии документа, удостоверяющего личность, и легализованной выписки из торгового регистра страны учреждения или иного эквивалентного доказательства юридического статуса организации. Эти документы представляются с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика удостоверяется нотариально).

Отдельно закреплена норма, о том, что истребование иных документов для государственной регистрации юридических лиц, в том числе коммерческих организаций с иностранными инвестициями, запрещается. Однако буквальное толкование этой нормы позволяет сделать вывод, что она относится только к перечню документов для государственной регистрации создания юридических лиц, но не к государственной регистрации индивидуальных предпринимателей либо регистрации изменений и дополнений, вносимых в учредительные документы коммерческих и некоммерческих организаций или свидетельство индивидуального предпринимателя. Исходя из этого, можно сделать вывод о том, что во всех случаях, кроме создания организаций, регистрирующим органам не запрещается требовать представления и иных документов, не указанных в Положении о регистрации.

Для регистрации в качестве индивидуального предпринимателя представляются те же документы, что и раньше.

Форма заявления о государственной регистрации устанавливаются Министерством юстиции Республики Беларусь. В заявлении должно быть подтверждено, что для учредителей создаваемой организации, гражданина, регистрирующегося в качестве индивидуального предпринимателя, отсутствуют предусмотренные законодательством ограничения или запреты на обращение за государственной регистрацией. Часть таких запретов и ограничений перечислена в Положении о регистрации. Их перечень меньше действовавшего ранее, однако не является исчерпывающим.

Несколько изменились нормы о том, кто должен подписывать заявление о государственной регистрации. Если от имени учредителя – юридического лица может действовать как руководитель, так и лицо (не обязательно должностное) по доверенности, учредитель – физическое лицо должен подписать заявление собственноручно. Исключением может стать лишь случай наличия у создаваемой организации более трех учредителей, которые могут уполномочить одного из них на подписание заявления.

Документы для государственной регистрации могут представляться в регистрирующий орган и не теми лицами, которые должны его подписать. В этом случае подлинность подписей на заявлении должна быть засвидетельствована нотариально, а лицо, обратившееся в регистрирующий орган должно представить документы, подтверждающие его полномочия.

На наш взгляд, это является, в определенной мере, шагом назад по сравнению с нормами, действовавшими в 2008 году, когда заявление от имени физического лица могло быть и подписано, и подано по доверенности. Указанные изменения особенно негативны для иностранных учредителей и учредителей – белорусов, проживающих вне населенного пункта, в котором расположен регистрирующий орган.

Государственная регистрация коммерческих и некоммерческих организаций, а также индивидуальных предпринимателей, осуществляется, как уже отмечалось, в день подачи документов, путем проставления регистрирующим органом штампа на представленном учредительном документе организации. Свидетельство о государственной регистрации выдается на следующий рабочий день. Изготовление печати производится без получения разрешения, на основании учредительного документа со штампом о регистрации для организаций, и свидетельства о государственной регистрации – для индивидуальных предпринимателей. Сокращены до пяти рабочих дней сроки постановки на соответствующие виды учета и выдачи подтверждающих факт такой постановки документов.

В соответствии с Положением о регистрации отказ в регистрации должен фиксироваться на заявлении о государственной регистрации путем проставления уполномоченным сотрудником регистрирующего органа соответствующего штампа и указания причин неосуществления государственной регистрации. Исчерпывающий перечень оснований для отказа в регистрации составляют:

непредставление всех необходимых для государственной регистрации документов;

оформление заявления о государственной регистрации с нарушением требований законодательства;

представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

Этот перечень практически совпадает с перечнем оснований для отказа в приеме документов, действовавшим в 2008 году. Отметим, что, хотя тот перечень также был исчерпывающим, отдельные регистрирующие органы отказывали в приеме и по другим основаниям, никак письменно не фиксируя свой отказ. Нормы Положения о регистрации помогут исключить случаи необоснованных отказов в регистрации и облегчить процедуру обжалования действий регистрирующих органов.

Несмотря на кажущуюся простоту процесса регистрации, лица, прибегающие к ней, должны осознавать важность неукоснительного соблюдения законодательства Республики Беларусь (не только Декрета № 1) в процессе создания организации (регистрации в качестве индивидуально предпринимателя, внесения изменений в учредительные документы). Деятельность субъектов хозяйствования, государственная регистрация которых осуществлена на основании заведомо ложных сведений, представленных в регистрирующие органы, является незаконной и запрещается, а их государственная регистрация признается недействительной по решению хозяйственного суда, при этом взыскиваются доходы, полученные от хозяйственной деятельности за весь период осуществления такой деятельности.

Такая мера ответственности содержалась в законодательстве и ранее. Однако кроме признания регистрации недействительной, последствиями которой является невозможность в течение года повторно обратиться за регистрацией юридического лица или в качестве индивидуального предпринимателя, в Положении о регистрации также содержится такое понятие, как аннулирование государственной регистрации индивидуального предпринимателя. Основания для применения данной меры ответственности в Декрете № 1 не указаны, содержится лишь отсылка к законодательным актам. Однако последствия в этом случае значительно строже, чем при признании регистрации недействительной – гражданин, чья регистрация в качестве индивидуального предпринимателя аннулирована, больше никогда не сможет обратиться за регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя. Чем объясняется такая строгость Декрета № 1 именно в отношении предпринимателей, и почему не существует такой меры для юридических лиц пока остается неясным.

Как уже отмечалось, Декретом № 1 утверждено также Положение о ликвидации. В соответствии с этим документом решение о ликвидации может быть принято органом юридического лица, уполномоченного уставом на принятие таких решений, хозяйственным судом, регистрирующим органом. Однако для коммерческих организаций с иностранными инвестициями сохранена существовавшая ранее гарантия: они по-прежнему не могут быть ликвидированы по решению регистрирующего органа. Что касается индивидуальных предпринимателей, то они прекращают свою деятельность в порядке, предусмотренном для ликвидации юридических лиц, а также в случае аннулирования государственной регистрации. Дополнительным основанием прекращения деятельности индивидуального предпринимателя является документальное подтверждение факта смерти физического лица.

С одной стороны, можно отметить, что перечень оснований, по которым субъекты хозяйствования могут быть ликвидированы, сокращен. Но, с другой стороны, это предположение не совсем верно, так как в Декрете № 1 присутствует формулировка и «в иных случаях, предусмотренных законодательными актами», а это значит, что перечень оснований стал неисчерпывающим. В данном случае можно предположить, что в иных нормативных правовых актах будут закреплены другие основания, по которым юридические лица могут быть ликвидированы (может быть прекращена деятельность индивидуальных предпринимателей). Тем не менее, нужно отметить, что приведенная нами формулировка используется лишь в отношении решений о ликвидации, принимаемых хозяйственными судами. Полномочия регистрирующих органов по данному аспекту, напротив, урезаны, поскольку они могут принять решение о ликвидации только по двум снованиям:

неосуществление предпринимательской деятельности в течение двенадцати месяцев подряд и ненаправление коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности;

внесение налоговым органом представления (предложения) о ликвидации коммерческой организации в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием.

Изменения также произошли в перечне документов, которые субъекты хозяйствования обязаны предоставить в регистрирующий орган в случае принятия решения о ликвидации (прекращении деятельности) по собственному желанию. Перечень состоит их двух документов: заявление о ликвидации по форме, установленной Министерством юстиции, и решение о ликвидации. На основании этих документов регистрирующий орган не позднее следующего рабочего дня уведомляет иные государственные органы, которые в срок 30 рабочих дней с момента уведомления должны предоставить соответствующие справки об отсутствии (наличии) задолженностей, непрекращенных обязательств.

Для исключения из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (ЕГР) ликвидационная комиссия (ликвидатор) не должна представлять отчет, справки из государственных органов об отсутствии задолженностей, а также документ, подтверждающий закрытие счета в банке.

Необходимо отметить, что Положение о ликвидации предусмотрело возможность ликвидации в упрощенном порядке в случае неосуществления предпринимательской деятельность в течение 12 месяцев подряд и ненаправления в налоговый орган сведений о причинах такого неосуществления. Порядок существенным образом не изменился.

Интересным новшеством является второе основание для принятия решения о ликвидации (прекращения деятельности) субъекта хозяйствования регистрирующим органом – внесение налоговым органом представления (предложения) о ликвидации коммерческой организации в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием. В этом случае регистрирующим органом просто принимается решение о ликвидации коммерческой организации (прекращении деятельности индивидуального предпринимателя) и внесении записи об исключении ее (его) из ЕГР без уведомления государственных органов и без предоставления в регистрирующий орган каких-либо справок и иных документов.

Ликвидация в судебном порядке проводится в порядке, предусмотренном иными законодательными актами. К примеру, порядок ликвидации в связи с экономической несостоятельностью регулируется Законом Республики Беларусь «Об экономической несостоятельности (банкротстве)».

Отметим, что ликвидация (прекращение деятельности) субъектов хозяйствования, решение о ликвидации (прекращении деятельности) которых принято до 1 февраля 2009 года, осуществляется в порядке, действовавшем до вступления в силу Декрета № 1. При этом, субъекты хозяйствования, находящиеся в стадии ликвидации по решению регистрирующего органа, принятому на основании поступивших до 1 января 2008 г. представлений об их ликвидации, не имеющие задолженности, по которым процесс ликвидации не может быть завершен по причине отсутствия и невозможности истребования печати (штампа), свидетельства о государственной регистрации, несдачи на хранение документов, в том числе по личному составу, исключаются из ЕГР путем принятия уполномоченным сотрудником регистрирующего органа решения о внесении записи в ЕГР об исключении из него субъектов хозяйствования. Это поможет завершить процесс ликвидации значительного количества субъектов хозяйствования, многие из которых не осуществляли деятельность еще с конца 1990-х годов, документы, подлежащие сдаче на хранение, утеряли, в силу чего не могли обратиться с заявлением об исключении их из ЕГР.

Интересно, что Декретом № 1 установлены некоторые основные правила открытия субъектам хозяйствования счетов в банках.

Во-первых, Декрет № 1 использует широкую трактовку тех субъектов, в которых юридическое лицо или индивидуальный предприниматель может открыть счет. Он называет как банки, так и небанковские кредитно-финансовые организации, но при этом необходимо помнить, что в Республике Беларусь небанковские кредитно-финансовые организации не созданы по причине ограничения их права на осуществление банковской деятельности. Согласно Банковскому кодексу Республики Беларусь данные кредитно-финансовые организации не имеют права осуществлять в совокупности три банковские операции (привлечение денежных средств, размещение денежных средств и открытие и ведение счетов клиентов), именно поэтому говорить об открытии счетов в таких организациях на сегодняшний день неактуально.

Во-вторых, Декрет № 1 регулирует открытие исключительно текущих (расчетных) счетов, предназначенных для проведения по ним операций субъектами хозяйствования.
В-третьих, Декрет № 1 определил исчерпывающий перечень документов, которые могут быть истребованы при открытии текущего (расчетного) счета в банке:

заявление на открытие текущего (расчетного) счета
копия устава (для полных и коммандитных товариществ – копия учредительного договора), имеющего штамп, свидетельствующий о проведении государственной регистрации – для юридических лиц; копия свидетельства о государственной регистрации – для индивидуальных предпринимателей. Данные документы предоставляются без нотариального засвидетельствования;

карточка с образцами подписей должностных лиц юридического лица, индивидуального предпринимателя, имеющих право подписи документов для проведения расчетов, и оттиска печати. Засвидетельствование подписей проводится непосредственно сотрудниками банка, а не нотариусами.

Перечень документов является закрытым, что направлено на предотвращение случаев злоупотребления банками своими полномочиями в данной области.
Наконец, Декрет № 1 вводит новый порядок осуществления налоговыми органами контроля за открытием субъектами хозяйствования счетов в банках. Напомним, что до вступления в силу Декрета № 1 для открытия счета юридическое лицо и индивидуальный предприниматель должны были предварительно получить в налоговом органе дубликат извещения о присвоении учетного номера плательщика, который им необходимо было предоставить в банк. Декрет № 1 не требует предоставления этого документа при открытии текущего (расчетного) счета. Банки же в течение одного банковского дня обязаны направить соответствующему налоговому органу сообщение об их открытии, в том числе и в электронном виде.

В целом, однако, порядок открытия текущих (расчетных) счетов юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями урегулирован весьма поверхностно. Это говорит о том, что осуществление данных действий должно основываться на специальных нормативных правовых актах, принятых Правлением Национального банка, в которые на основе Декрета № 1 должны быть внесены соответствующие изменения в целях предотвращения коллизий между отдельными положениями Декрета и акта Национального банка. При этом необходимо отметить, что приоритет в любом случае будут иметь положения Декрета № 1 как акта более высокой юридической силы.

Подводя итог, нужно отметить, что заявительный принцип значительно упростил порядок регистрации фирмы и ликвидации предприятия (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования, а значит, Декрет № 1 действительно содействует либерализации экономики. Тем не менее, данный законодательный акт не является исключительно позитивным новшеством. Многие положения Декрета сформулированы отсылочным образом, что говорит о том, что необходимо обращаться и к другим нормативным правовым актам, которые на сегодняшний день еще не приняты. Впервые введенные институты не урегулированы вовсе, что говорит о невозможности их применения на практике. Таким образом, Декрет имеет свои как положительные, так и отрицательные стороны, что говорит о том, что нам еще есть к чему стремиться.