Комментарий к Закону Республики Беларусь от 28.12.2009 № 97-З «О внесении дополнений и изменений в Гражданский кодекс Республики Беларусь».

20.10.2010


В конце зимней сессии Национальным собранием было принято свыше тридцати законов, ряд из которых имеет первостепенное значение для правоприменителя. Одним из таких законов является Закон Республики Беларусь от 28.12.2009 № 97-З «О внесении дополнений и изменений в Гражданский кодекс Республики Беларусь» (далее – Закон).

Хотя Закон содержит 57 поправок, в различной степени изменяющих порядок правового регулирования, нельзя сказать, что после вступления в силу Закона многое изменится. Основная часть норм направлена как раз на то, чтобы привести Гражданский кодекс (далее – ГК) в соответствие с Декретами и Законами, имеющими специальный характер.

Все коррективы, вносимые в ГК Законом, можно условно разделить на части:

связанные с приведением в соответствие ГК и Декрета Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» (далее – Декрет № 1);

связанные с регулированием деятельности хозяйственных обществ и Законом Республики Беларусь «О хозяйственных обществах»;

связанные с применением упрощенной системы налогообложения;

связанные с устранением пробелов правового регулирования;

связанные с новеллами законодательства.

Наиболее многочисленными являются нормы первой названной группы. Это обусловлено тем, что Декрет № 1 содержал в себе принципиально новый подход к процедуре государственной регистрации субъектов хозяйствования, а также существенные изменения основ предпринимательской деятельности.

Самостоятельное определение уставного фонда

Прежде всего, следует назвать норму части 1 пункта 7 главы 2 Положения о регистрации, утвержденного Декретом № 1. Данная новелла правового регулирования позволила коммерческим организациям самостоятельно определять размеры уставных фондов (кроме закрытых акционерных обществ и открытых акционерных обществ, банков, небанковских кредитно-финансовых организаций, страховых организаций, страховых брокеров, объединений страховщиков, государственных объединений, открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации государственной собственности, коммерческих организаций с иностранными инвестициями). С определением размера уставного фонда связаны п.п. 3, 22 ст. 1 Закона. Так, ст. 47-1 ГК будет прямо предусматривать, как общее правило, самостоятельное определение размера уставного фонда для коммерческих организаций, а также содержать общую отсылочную норму о порядке формирования уставного фонда.

Учредительные документы

Изменяется состав учредительных документов юридических лиц. Со вступлением в силу Закона единственным учредительным документом для обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью, ассоциаций (союзов) станет устав. Для удобства восприятия классифицируем юридические лица в зависимости от учредительных документов в виде таблицы после вступления в силу Закона.

Учредительные документы Организационно-правовая форма юридического лица
Устав

Унитарное предприятие

Общество с ограниченной ответственностью

Общество с дополнительной ответственностью

Ассоциация (союз)

Акционерное общество (закрытое и открытое)

Кооперативы (производственный и потребительский)

Крестьянское (фермерское) хозяйство

Республиканское государственно-общественное объединение

Фонд

Государственное объединение
Учредительный договор Хозяйственные товарищества (полное, коммандитное)
Устав и учредительный договор  

 

 Из таблицы видно, что законодатель стремится упростить и унифицировать требования для юридических лиц, закрепляя в качестве единственного учредительного документа в большинстве случаев устав. ГК более не будет предусматривать ни одной организационно-правовой формы, для которой учредительными документами будут устав и учредительный договор. Вполне возможно, что впоследствии единственным учредительным документом для всех юридических лиц Республики Беларусь станет устав. Такое направление действия законодателя будет вполне логичным, особенно учитывая то, что п. 2 ст. 1013, согласно которому «Фирменное наименование юридического лица определяется при утверждении его устава и подлежит регистрации …»., оставлен без изменений.

Следует также отметить, что законодатель, внося изменения в ГК, оставил без изменений Закон Республики Беларусь «О хозяйственных обществах», согласно которому учредительными документами ООО и ОДО являются устав и учредительный договор. Вероятно, что со вступлением в силу Закона будет иметься противоречие, которое должно разрешаться в пользу ГК, имеющего большую юридическую силу.

Уведомление вместо регистрации изменений в устав

Еще одной нормой, пришедшей из Декрета № 1, стало уведомление регистрирующего органа в случае изменения места нахождения юридического лица. Такая обязанность будет находиться в п. 3 ст. 50 ГК.

Изменения в порядке ликвидации

Также в ГК в переработанном виде перешли нормы Положения о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом № 1, касающиеся принятия решения о ликвидации. Как и в настоящее время, основные нормы о ликвидации будут содержаться в ст.ст. 57 - 59 ГК. Существенными дополнениями в ГК стали запрет на осуществление операций по счетам юридического лица, совершение им сделок, не связанных с ликвидацией, а также установление даты ликвидации юридического лица с даты внесения регистрирующим органом записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей об исключении юридического лица из этого регистра. Очередность удовлетворения требований кредиторов также приведена в соответствие с Декретом №1.

Закрытые акционерные общества

Законом вводится подробная процедура использования преимущественного права покупки акций закрытого акционерного общества. Как и ранее, в первую очередь этим правом могут воспользоваться акционеры ЗАО, после чего - само ЗАО. Однако установлено, что, если в результате реализации акционерами преимущественного права акции не могут быть приобретены в предложенном количестве либо никто из акционеров не выразит желания приобрести предложенные к реализации акции, общество вправе само приобрести соответственно невостребованные акционерами акции либо предложенные к реализации акции по согласованной с их владельцем цене и (или) предложить приобрести эти акции третьему лицу по цене не ниже цены, предложенной акционерам закрытого акционерного общества (ч. 1 п. 5 ст. 97).

Рассмотрим продажу акций ЗАО в соответствии с вышеуказанными правилами на примере. У участника Н. имеется 100 акций, которые он желает продать по 50 рублей. Он объявляет об этом. Участники ЗАО готовы приобрести 50 акций по предложенной цене. ЗАО готово приобрести 30 акций по предложенной цене. Тогда ЗАО может предложить приобрести оставшиеся 20 акций третьему лицу по цене не ниже цены, предложенной акционерам. Таким образом, устанавливается максимальный учет интересов участников ЗАО и самого ЗАО.

Новеллой станет частичная продажа акций акционерам ЗАО, и (или) ЗАО, и (или) третьему лицу в случае, если предложенные к реализации акции не могут быть приобретены в полном объеме в соответствии с процедурой, изложенной в ч. 1 п. 5 ст. 97. Только оставшиеся после частичной продажи акции могут быть проданы любому третьему лицу по цене не ниже их продажи акционерам закрытого акционерного общества.

И лишь в случае, если соглашение о частичной продаже акционерам ЗАО, и (или) ЗАО, и (или) третьему лицу (определенному в соответствии с правилами ч. 1 п. 5 ст. 97), предложенных к реализации акций не достигнуто, эти акции могут быть проданы любому третьему лицу по цене не ниже цены, предложенной акционерам закрытого акционерного общества.

Суть изложенной новеллы в том, что вступление новых участников в ЗАО будет весьма затруднительно и их участие будет минимизировано, поскольку купить они смогут лишь ту часть акций, которую не приобрел ни один участник ЗАО, ни само ЗАО. В части, не урегулированной ГК, продажа акций ЗАО регулируется Законом «О хозяйственных обществах».

Также из ГК исключается норма о том, что список акционеров ЗАО прилагается к уставу. Но норма Закона «О хозяйственных обществах», аналогичная указанной, остается действовать.

Унитарные предприятия

В новой редакции излагается параграф об унитарных предприятиях. Из ГК исключается обязательность указания предмета деятельности унитарных предприятий. В соответствии с п. 1 ст. 45 ГК (данная норма остается без изменений), юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, а также предмету деятельности, если он указан в учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Отсюда следует вывод, что унитарные предприятия более не обладают специальной правоспособностью. Следует отметить, что это последовательный шаг законодателя, связанный с активным использованием такой организационно-правовой формы бизнеса, при которой специальная правоспособность унитарных предприятий более не соответствовала правовым реалиям и существовала лишь де-юре. В то же время для некоммерческих организаций указание предмета деятельности является обязательным. Законодатель оставляет без изменений п. 2 ст. 276 ГК, в котором перечислена часть правомочий собственника, подробнее о которых ниже, и установлено, что собственник имущества решает вопросы определения предмета деятельности унитарного предприятия. Ничем иным, кроме как невнимательностью законодателя, это объяснить невозможно. Полагаем, что при очередном внесении изменений в ГК эта неточность будет устранена.

В целом, новая редакция параграфа 4 главы 4 несет в себе скорее структурные преобразования. Общие нормы были вычленены из ст.ст. 114 и 115 и помещены в ст. 113. Также в ст. 113 указываются правомочия собственника унитарного предприятия. Определено, что «Собственник имущества унитарного предприятия, если иное не определено Президентом Республики Беларусь, настоящим Кодексом или решением собственника, принятым в отношении дочернего предприятия:

принимает решение о создании унитарного предприятия;

определяет цели деятельности унитарного предприятия, дает письменное согласие на участие унитарного предприятия в коммерческих и некоммерческих организациях, в том числе государственных объединениях, а также в финансово-промышленных и иных хозяйственных группах;

утверждает устав унитарного предприятия и изменения и (или) дополнения, вносимые в него;

формирует уставный фонд унитарного предприятия, принимает решение о его изменении;

назначает на должность руководителя унитарного предприятия, заключает, изменяет и прекращает с ним трудовой договор (контракт) или гражданско-правовой договор в соответствии с законодательством, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом;

принимает решение об изъятии имущества у унитарного предприятия в порядке и случаях, предусмотренных законодательством либо уставом;

осуществляет контроль за деятельностью унитарного предприятия, использованием по назначению и сохранностью имущества, принадлежащего унитарному предприятию;

дает письменное согласие на создание, реорганизацию и ликвидацию дочерних предприятий, создание и ликвидацию представительств и филиалов;

принимает решение о реорганизации или ликвидации унитарного предприятия в соответствии с законодательством;

имеет другие права и несет другие обязанности в соответствии с настоящим Кодексом, иными законодательными актами и уставом».

Нельзя сказать, что ранее собственник не обладал данными полномочиями. Приведение этих норм в ГК означает, видимо, точку зрения законодателя о ненадобности принятия закона «Об унитарных предприятиях», проект которого существует уже длительное время.

Закон разграничил органы власти и управления и государственные организации по полномочиям в отношении унитарных предприятий. Если иное не определено Президентом Республики Беларусь, права собственника имущества республиканского унитарного предприятия от имени Республики Беларусь осуществляют:

в отношении республиканских унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения - Правительство Республики Беларусь, а также в пределах, установленных законодательством, республиканские органы государственного управления, другие государственные органы и организации, уполномоченные управлять имуществом, находящимся в собственности Республики Беларусь;

в отношении казенных предприятий - Правительство Республики Беларусь, а также в пределах, установленных законодательством, республиканские органы государственного управления, другие государственные органы.

Права собственника имущества коммунального унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, от имени административно-территориальной единицы осуществляют соответствующие органы местного управления и самоуправления, а также в пределах, установленных законодательством, уполномоченные ими государственные организации.

Помимо изложенного устанавливается, что на момент осуществления государственной регистрации унитарного предприятия его уставный фонд должен быть полностью сформирован собственником имущества предприятия, если иное не предусмотрено законодательными актами.

Без ведения бухучета

Множество пунктов Закона посвящается применению упрощенной системы налогообложения без ведения бухгалтерского учета. Так, Закон позволяет определять причитающуюся выходящему (исключаемому) участнику хозяйственного товарищества или общества часть имущества по книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения. Вместо бухгалтерского баланса обществам с ограниченной ответственностью и обществам с дополнительной ответственностью необходимо утверждать данные книги учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения.

Аренда

 В целях согласования ст. 622 ГК и Декрета Президента Республики Беларусь от 19.12.2008 № 24 «О некоторых вопросах аренды капитальных строений (зданий, сооружений), изолированных помещений» ст. 622 ГК излагается в новой редакции, не содержащей п. 2. Напомним, что данный Декрет устранил обязательную процедуру регистрации договоров аренды и безвозмездного пользования недвижимым имуществом, заменив её на уведомления при заключении таких договоров на срок не менее одного года.

Приведение учредительных документов в соответствие с Законом

В отношении уставов юридических лиц Закон установил достаточно либеральную норму о их приведении в соответствие с ГК. Так, юридические лица, зарегистрированные до вступления в силу Закона, обязаны привести в соответствие с ГК свои уставы при очередном внесении изменений и (или) дополнений в них.

В отношении же учредительных договоров норма не столь проста. Позволим себе процитировать для анализа ч. 2 ст. 2 Закона: «Учредительные договоры, заключенные при создании обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью, ассоциаций (союзов) до принятия настоящего Закона, продолжают действовать в части, не противоречащей настоящему Закону и уставу, после вступления в силу настоящего Закона до прекращения деятельности соответствующего юридического лица либо до принятия учредителями (участниками, членами) таких юридических лиц решения о прекращении действия заключенных ими учредительных договоров». Таким образом, учредительные договоры, заключенные при создании обществ с ограниченной ответственностью, обществ с дополнительной ответственностью, ассоциаций (союзов) до 28.12.2009, после вступления в силу Закона продолжают действовать в части, не противоречащей ГК и уставам этих юридических лиц до прекращения деятельности соответствующего юридического лица либо до принятия учредителями (участниками, членами) таких юридических лиц решения о прекращении действия заключенных ими учредительных договоров. Однако возникает закономерный вопрос, следует ли заключать учредительные договоры обществам с ограниченной ответственностью, обществам с дополнительной ответственностью, ассоциациям (союзам) с момента принятия и до вступления в силу Закона. Представляется, что законодатель в данном случае использовал неудачную формулировку и вместо «до принятия настоящего Закона» следует читать «до вступления в силу настоящего Закона».

Резюме: принятие Закона Республики Беларусь от 28.12.2009 № 97-З «О внесении дополнений и изменений в Гражданский кодекс Республики Беларусь» не влечет кардинального изменения правового регулирования деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, но многочисленные изменения и дополнения Гражданского кодекса необходимы в русле реформ гражданского законодательства.

Закон вступил в силу с 15 июля 2010 года.

Вернуться к Статьям